До того, как партнеры примут решение о необходимости оформления совместной организации, их текущие договоренности обычно оформляются в виде партнерского соглашения. Особенности такого договора в том, что его определения нет в законодательстве, часто существует как джентельменское соглашение.

Представим, что вы — дизайнер с собственной компанией. Ваш друг детства — разработчик, позвонил и сообщил о своей гениальной идее, которая решает боль множества людей и если вы вместе сейчас сделаете проект, пока никто не украл идею, то сможете заработать много $. Он вас убеждает, что идея найдет свою аудиторию и он сможет очень скоро привлечь в проект инвестиции, чтоб его масштабировать.

На встрече вы подписали НДА (и не говорите что нет) и друг изложил идею будущего продукта. Вы заинтересовались и согласились взять на себя разработку прототипа и дизайна. Вместе с другом вы составили партнерское соглашение, согласно которому предоставляете свои услуги, взамен получаете долю в проекте, а партнер работает над программной частью и маркетингом. Вы рассчитываете, что в общей сложности работа займет четыре месяца. В процессе, собрав фидбеки первых последователей, вы с партнером понимаете, что первоначальная гипотеза не будет работать и надо менять прототип. Конечно, это займет уже больше времени, так как надо переделать прототип, подключить ваших сотрудников.

Что же делать? Расторгать старый договор и составлять новый? Забыть про долю, а может даже про друга? Все просто: такой договор можно корректировать в процессе, если обе стороны согласны, его можно детализировать и изменять. Теперь, вы согласуете с партнером новые сроки, пропишете, какие ресурсы вам необходимы и сколько людей следует приобщить к проекту, возможно есть смысл пересмотреть и долю. На этом этапе нужно обязательно все хорошо продумать: что может случится в проекте, что еще вы могли не учесть, составить договор так, чтоб он был рабочим и не был признан недействительным. Все это нужно, чтоб наверняка закрепить свои инвестиции, долю ну и не потерять друга (сами знаете, что такое тоже часто бывает). Лучше договориться обо всем на берегу и не пожалеть времени на обдумывание деталей.

Смоделируем другую ситуацию: вы, как порядочный партнер, выполнили свою часть соглашения, а ваш друг отказывается брать вас в дело.

Что же делать? Нет, вы не можете получить долю силой, как забирали кубики у друга на детской площадке. Наверняка возникнет мысль обратиться в суд. Где-то вы слышали, что такой тип сделки не имеет юридической силы и вы боитесь, что не сможете добиться своего, даже обратившись в суд? Не торопитесь паниковать, выход есть. Проанализировав судебную практику, можно сделать вывод: суды мотивируют отказ тем, что, наличие соглашения часто не конкретизирует условия сделки. Простым языком: суду важно увидеть четко прописанный договор со всеми нюансами. Чем конкретней партнеры пропишут свои договоренности на начальном этапе, тем больше шансов доказать действительность такого договора в случае оспаривания. Сделки такого типа регулируются общими принципами договоров в соответствии с гражданским кодексом Украины. Следуя этим принципам, стороны должны однозначно оговорить условия сотрудничества, их волеизъявление должно быть свободным и направленным на создание реальных правовых последствий. Соглашение должно быть составлено в форме, установленной законом. Если все правила соблюдены, тогда партнерское соглашение является обязательным к исполнению (да, может быть и такое, что вы прописали детали, а договор признан недействительным в силу несоблюдения норм гражданского или хозяйственного права).

С устными партнерскими договоренностями дела обстоят по-другому. К примеру, Верховный суд Украины по делу Коломойского против одного из каналов подтвердил, что устный договор не имеет юридической силы. Совладельцы корпоративных прав вели переговоры о продаже доли, но письменный договор не был заключен. Бизнесмен, желая завершить сделку, оспорил невыполнение договоренностей в суде. Первая инстанция передала ему права, мотивируя свое решение тем, что согласно ст. 218 Гражданского кодекса Украины "несоблюдение сторонами письменной формы сделки не влечет за собой ее недействительность". Но Верховный суд полностью процитировал статью 218 : "…кроме случаев, предусмотренных законом". И такие случаи, то есть договоры, для которых обязательна письменная форма, предусмотрены ст. 208 ГК. Это, в частности, договоры между юр. лицами, между юр. и физ. лицами (за некоторыми исключениями) и между физическими лицами на сумму более 20 необлагаемых минимумов доходов граждан, то есть более 340 грн. Поэтому устное соглашение и было признано недействительным. На практике устные договоры оспариваются часто. В подтверждение своих слов об устных договорах компании предоставляют еще и документы, доказывающие фактическое выполнение сделки. Проанализировав судебную практику, делаем вывод: в суде можно добиться исполнения джентльменского соглашения, важно обладать доказательной базой.

Иногда от клиентов можно услышать фразу: "Я знаю, что партнерское соглашение не работает в Украине, вы можете составить partnership agreement по английскому праву?" (давайте не будем путать с shareholder agreement).

Мы можем.. а вы? Если не вы, не ваш друг или его компания не иностранный субъект, то ответ - нет. Согласно законодательству Украины, стороны могут предусмотреть иностранное право в хозяйственных сделках, если одна из сторон — иностранец (ст. 5 Закона Украины о Международном частном праве).

Допустим, ваш друг отыскал болгарские корни, теперь он гражданин ЕС и там же зарегистрирована его компания. Тогда вы уже можете составить любимый partnership agreement по английскому праву, который регулируется универсальными и понятными принципами английского права и нормами Partnership act.

В этом случае партнерство будет возникать между людьми, как только их деятельность будет соответствовать простым требованиям английского права, а именно: «вести общий бизнес с целью получения прибыли». В таком случае, вы должны думать уже о месте рассмотрения спора и исполнении.

Порефлексируем над вышесказанным. Партнерское соглашение:

• не предусмотрено законодательством, может существовать как "джентельменское соглашение"
• разрабатывается и принимается партнерами на равных условиях
• пересматривается
• подписывается на добровольной основе
• содержит нормы, определяющие права и обязанности партнеров
• partnership agreement — не панацея и не всем подойдет.

Если вам нужна помощь или консультация в составлении партнерского соглашения, обращайтесь в Digilaw, мы ̶н̶а̶ ̶э̶т̶о̶м̶ ̶с̶о̶б̶а̶к̶у̶ ̶с̶ъ̶е̶л̶и̶ в этом понимаем.